欧盟将如何监管ICO和代币?

欧盟将如何监管ICO和代币?

暴走时评:在ICO和数字货币不断发展的同时,人们也非常关注它们在法律监管上的进展。目前,美国的一些州在这方面的努力已经有了结果,但却很少有人对欧盟如何处理代币和ICO进行探讨。本文就针对这一主题展开讨论,分析了欧盟监管ICO和代币的复杂性及难度,但也认为将会实现初步的进展。

翻译:Ina

ICO世界发生了很多事情。

这种区块链用例数百万美元的销售额吸引了基金、投资者、律师和监管机构的兴趣。但到目前为止,监管机构对这一问题基本保持沉默。

但这并不意味着它们没有行动。

人们已经以证券法为主要探讨主题针对美国法律如何适用于代币发表了很多看法。

也许正是这一点使得ICO发起者在寻找可以在这一领域提供法律明确性的司法管辖区。一些国家意识到了这一点,已经作出回应,展开了这方面的竞争。

然而,令人惊讶的是,这些讨论很少涉及欧盟的法律会如何处理代币和ICO。那么,让我们来看看这个问题,思考一下其监管会以怎样的方式出现。


法律问题

从最基本的层面来看,美国和欧盟的代币及ICO法律问题是一样的。

与美国类似,其关键问题在于代币是否是一种证券。如果答案是肯定的,那么就会出现滚雪球效应,因为这会触发金融监管。

其他重要问题包括反洗钱(AML)法律,支付服务条例,当然还有税收。然而,这些问题在欧盟法律下会比在美国的法规下更加复杂。

其原因主要有以下两个方面。

第一,欧盟相关监管框架正在发生变化。许多法律是新的,正在演变或重构。例如,MiFID II(投资服务的基本法案)、招股说明书规则(PR3)和新的反洗钱指令。欧盟新兴的资本市场联盟(Capital Markets Union)正在见证很多事情的发生。

第二,欧盟局势相当复杂。欧盟的法律及其成员国的法律是不同的,而且很多欧盟法律还没能落实到国家法律中去。

这有时会导致成员国之间的监管不一致,即使在理论上,其法律应该是一样的。另外还有许多问题要由成员国自行决定,这可能会导致其监管方式的差异。


正确的做法

如上所述,每个ICO发起者都会提出的根本问题是:“我的代币是证券吗?”不幸的是,根据欧盟法律,其答案并不那么明确。

欧盟的投资服务基本法案MiFID提供了“可转让证券”一词,这是一种类别更广泛的金融工具。

可转让证券是可以在资本市场上转让的证券(支付工具除外),比如:

公司股份,其他相当于公司、合伙企业及其他实体股份的证券,以及股份的存托凭证

债券或其他形式的证券化债务,包括这种证券的存托凭证

使人们可以购买或出售任何此类可转让证券或可以用现金结算可转让证券、货币、利率、收益、商品、指数和措施的证券。

这是一个关键的定义,因为它适用于其他法规,例如与招股说明书要求相关的法律。

这种定义非常广泛,因为它基本上将可转让证券定义为“可在资本市场上转让的证券”。从理论上说,这个定义中提到的所有证券类型都不适用于大多数代币。

不过,以上列出的3点只是比较突出的例子,并不详尽。

一种合理的做法是,只要给定的代币不同于以上列出的任何证券(如股票、债券等),那么它就不是证券,即便上面的列表并不详尽。

这意味着许多代币不应被视为证券,而它们往往具备这些特点, 例如,由资产支持或与权利相关的代币(如股本类的代币)。

不幸的是,欧盟方面没有任何类似于美国的“Howey检验”的法院判决或官方指导。

实际上,这意味着所有的疑虑都主要在成员国层面上解决。虽然这在知名的标准证券上通常不是问题,但代币和ICO的情况却不一样。

值得注意的是,许多欧盟国家拥有自己发达的证券法律理论,这些理论与其他成员国的不一定相同。只要欧盟的清晰框架缺失了,这些地方性做法就会起主导作用。

这意味着即使ICO本质上不仅是欧盟范围内的活动,更是全球范围内的,但特定的代币众筹的法律分析仍会以单一成员国的法律为基础。欧盟法律虽然提供了“可转让证券”的一般定义,但缺乏关于代币的更具体的解释性指导,这种情况必须由成员国自己的法律及其本地解释来缓解。

未来,这甚至可能会导致不同方法的出现(以及欧盟范围内这方面的竞争)。

以前曾有过这样一个例子,即是否对数字货币兑换法币征收增值税(VAT),最后由欧洲法院作出了判决。

欧盟的主要目标之一是照顾单一市场,避免成员国之间的差异。因此,考虑到代币类型、分配方式等,还有采取行动的空间。


监管指导

欧洲证券与市场管理局(ESMA)尚未就ICO发表任何公开声明。

有趣的是,ESMA在2017年2月发布了一份关于分布式账本技术(DLT)的报告。那时,人们已经展开了关于将证券法规应用于代币众筹的法律探讨。

最终,ESMA采取了具体的方法来处理这个问题,这可以用报告中的一句话来解释:

“根据证券市场目前的市场举措,本报告的其他部分都专注于获得许可的DLT。”

因此,似乎ESMA刻意避免了在报告中提到公有链、代币及ICO。因此,欧盟目前还没有这方面的监管指导。

英国金融行为管理局(FCA)采用了另一种方法,其2017年4月的文件对ICO进行了专门的探讨。

当然,ESMA将来也可能会对ICO进行仔细的研究。其积极的结果将意味着一些疑惑的消除。另一方面,人们都不知道会出现什么方式以及它将具有何种约束性。


下一步

总的来说,目前完全不清楚欧盟的证券法是否会用于代币和ICO以及如何应用。实际上,其成员国的法律将发挥更大的作用,但这对欧盟来说并不一定是最佳解决方案。

这种不确定性引发了一些市场主导的努力,为欧盟法律(包括证券法规)在代币和ICO方面的应用提供明确性。一个突出的例子是由区块链投资平台Neufund领导的欧洲监管计划(The European Regulatory Initiative),该计划发布了一份名为《作为新型资产的代币》(Token As Novel Asset Class)的报告,得到了许多行业参与者的支持。

相比于决策更加灵活且没那么复杂的较小的司法管辖区,欧盟就像一个行动迟缓的巨人。有时欧盟需要花上很多年才能采取行动,特别是在金融监管领域。

ICO和代币需要尽快获得权利和公正的决定。市场并不需要全面的法律解决方案,只要有定义基本问题的解释就足够了。

我相信欧盟可以做到这一点。

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